代孕所生的孩子，究竟谁是孩子的母亲，法律也没有明确规定。从目前的司法判例来看，还是倾向于保护血缘关系的。
近日，郑爽与前男友张恒疑似在美国代孕产子一事登上热搜，也让代孕这门“产业”再次进入大众视野。
“在我国，法律明确禁止代孕。”1月19日，北京市中闻律师事务所合伙人赵虎对记者表示，我国《人类辅助生殖技术管理办法》明确规定：医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。
但巨大的利益让这门“生意”在地下孕育着。新京报记者1月19日联系到一家位于广东的代孕机构，对方表示，一次代孕的全部价格是65万元，“需要夫妻双方提供精子卵子，代孕妈妈方面我们有自己的渠道，可以放心，不成功全额退款。”
赵虎对新京报记者表示，“按照我国法律，实施代孕技术的，不但会被行政处罚，而且构成犯罪的，依法追究刑事责任。”不过赵虎表示，“虽然我国禁止代孕，但法律保护代孕所生的子女，也就是说代孕所生的子女回到中国是受到中国法律保护的，依法享有法律规定的各种权利。”
01
代孕“生意”：
国内国外价格不一，最低65万“包成功”，必须是男孩要另加钱
“恭喜两组家庭成功测孕，辛苦志愿者！”“上海H公子选择0风险套餐 喜得贵子！”翻开谢娟（化名）的朋友圈，满满都是受孕成功或生子成功的消息。
谢娟从事的正是代孕的“生意”，“代孕流程主要分八个步骤，分别是签约、进周期、取卵、移植、胎儿着床三个月、五个月、七个月以及婴儿健康交接。”谢娟告诉暗访的记者，“我们使用的是三代试管技术，可以自卵自怀，也可以通过我们安排渠道由‘志愿者’受孕的方式代孕。”
在代孕生意中，只要受精卵顺利移植给代孕妈妈，遗传学上的父母便只要等待婴儿出生就好，近日处在舆论焦点的郑爽事件中，张恒就因此曝光郑爽对孩子不管不顾甚至“弃养”。对此，谢娟表示，若确定代孕则需要夫妻双方取精取卵，之后就“没有父母什么事了”，只需要在每个步骤之前按时缴费即可，“签约时需要缴纳2万元定金，到最后婴儿出生付清全部费用，最低65万元可以‘包成功’，如果要求必须要男孩，还要另加钱。”
相比国内机构，国外的代孕生子体系更为“完善”。在记者拿到的一份某外国机构的代孕协议中，协议规定代孕母亲从怀孕直到分娩以后，不承担生父母的权利或义务，并会将孩子交给签订协议的夫妇。此外，还明确规定了代孕母亲在代孕期间的限制，如不得参与危险体育活动，不能与丈夫以外的人发生性关系、能够随时视频聊天等。
事实上，在不少地区如美国加利福尼亚、内华达、华盛顿等地区，代孕不仅合法，且有明确的法条以及代孕协议。记者了解到，美国一些州颁布有“统一亲子关系法”（UPA），该法为代孕协议提供了相应的导向，同时保护了代孕母亲和孩子的父母。该法案规定了代孕协议的基本要求，并解决了一些特殊情况，例如协议终止程序和违反合同的救济措施。
也正因如此，出国生子成为了部分高收入家庭的选择。根据凤凰卫视的消息，一位叫做叶颖（化名）的中国母亲去年4月冒着新冠疫情的风险抵达美国洛杉矶。为了这次代孕她花费了12.7万美元，（中介估计提取3万美元，扣除医疗费用，代母大概赚5万美元以上），且这笔费用不包括她自己前期做试管婴儿的费用（在美国试管婴儿费用为1.5万-3万美元）。照此计算，赴美代孕费用接近100万元人民币。
国内的代孕机构处于灰色地带。新京报记者根据谢娟提供的信息调查发现，对方所在机构为一家“生殖医学研究中心”，经营范围包括“母婴月子生活咨询服务、产后形体修复咨询服务、女性健康调理”等。
谢娟表示，“我们这边做代孕的客户以单亲家庭较多，此外也有不少客户是想要抚养孩子的同性恋家庭。”对于记者提出的不合法的问题，她称，“国内对代孕没有明确的法律规定，但我觉得合不合法不是关键，合法也会出问题，比如有客户交了两万美元排队等了两年也没有排上，还有不少被国外医院坑了导致‘人财两空’，所以代孕公司靠不靠谱才是关键。相比国外高额的费用，国内代孕是更好的选择。”
02
国内法律明确禁止代孕
“在中国，法律明确禁止代孕。”北京市中闻律师事务所合伙人赵虎对新京报记者表示。
目前，商业代孕在中国处于法律禁区。2001年原国家卫生部发布《人类辅助生殖技术管理办法》明确规定，代孕只能在卫生行政部门批准的医疗机构中实施，且只能以医疗为目的，以任何形式买卖配子、合子、胚胎均为违法行为，同时医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。2017年9月5日，国家卫生计生委等12部门又联合制定了《关于建立查处违法违规应用人类辅助生殖技术长效工作机制的通知》，严厉打击非法采供精、非法采供卵以及“代孕”等违法违规行为。
2015年12月27日，一份更加严厉的法规草案出台，《中华人民共和国人口与计划生育法修正案（草案）》第35条规定，“禁止买卖精子、卵子、受精卵和胚胎，禁止以任何形式实施代孕”。但该条款最终被删除，有观点认为，这是考虑到国家层面对代孕的全面禁止剥夺了不孕不育夫妇和失独者获得子女的权利。
尽管法律上明确禁止，舆论上也备受质疑，代孕在国内还是悄悄地成为一个具有“广阔市场”的“地下产业”。“有许多客户的求子道路非常曲折，比如有在泰国做三次试管都未成功的，有本来有孩子但是出了意外夭折或不能自理的，此时只有代孕才能满足他们的要求。”谢娟这样表示。
据了解，目前不少代孕案例是因为无法自然受孕，才会选择辅助生殖或代孕。但若放开代孕市场，可能会出现仅仅因不想破坏身材、工作太忙或者不愿意承受怀孕生育之苦而选择代孕的人士，这会破坏代孕合法化原有的初衷，还会抬高代孕价格。记者查阅资料发现，这种情况在美国已经出现，在印度甚至出现了专门以代孕为生“出租子宫”的妇女团体。
赵虎表示，按照我国法律，实施代孕技术的，不但会被行政处罚，而且构成犯罪的，依法追究刑事责任。
“需要注意的是，虽然我国禁止代孕，但是法律保护代孕所生的子女，也就是说代孕所生的子女回到中国是受到中国法律保护的，依法享有法律规定的各种权利。”赵虎告诉记者。
在赵虎看来，代孕可能会引起各种争议，目前国内法律还不完善，没有具体规定。例如，代孕所生的孩子，究竟谁是孩子的母亲，法律也没有明确规定。从目前的司法判例来看，还是倾向于保护血缘关系的。“以郑爽事件为例，如果这个事情是真的，孩子回到中国，就会根据中国的法律得到保护，如果在血缘上是郑爽的，不管郑爽想要还是不想要，都应该依法承担教育抚养孩子的义务。”
